Розвіюємо міфи про те, що засновники не відповідають своїм майном за боргами ТОВ



Василь Іванов — молодий, талановитий і заповзятливий технічний фахівець — вирішив відкрити свій бізнес, так як придумав мега-продукт. На старті бізнесу він звільнився з роботи, зареєстрував ТОВ з 10 тис. статутного капіталу, вклав трохи своїх грошей, взяв невеликий кредит, найняв на роботу 5-их технічних фахівців. Робота пішла, але через півроку виявилося, що у продукту немає майбутнього, гроші закінчилися, кредит не погашений, перед співробітниками заборгованість по зарплаті за 2 місяці на суму 400 тис. рублів чистими і перед бюджетом на суму 204 тис. рублів (приблизно +51% від суми заборгованості перед співробітниками, оскільки тут 13% ПДФО, 31% ПФР + ФОМС і по дрібниці). Загалом, справи кепські, пора закриватися і повертатися до роботи «на дядю».

Питання: що робити Василю з боргами і ТОВ?

чи Можна йому збанкрутувати ТОВ з втратою лише 10 тис. статутного капіталу, і щоб йому за це нічого не було? Дійсно засновник ТОВ страхує свої ризики величиною статутного капіталу?
Давайте розбиратися. Товариство з обмеженою відповідальністю – найпопулярніша в Росії організаційно-правова форма. Роблячи вибір між ІП і ТОВ, бізнесмени-початківці основним аргументом на користь ТОВ вважають обмеження відповідальності товариства розмірами статутного капіталу. Цивільний кодекс підтверджує, що засновники не відповідають за боргами юридичної особи. ІП ж несе відповідальність всім своїм майном.
Так це насправді? Розглянемо це питання з поняттями «субсидіарна відповідальність», «бенефециарный власник», «контролює боржника обличчя». Не знаєте, яке відношення мають ці визначення до обмеженої відповідальності ТОВ? Саме пряме.
Розповідаю коротко:
  • субсидіарна відповідальність – це додаткова і необмежена відповідальність керівників і засновників ТОВ за зобов'язаннями організації;
  • бенефециарный власник (він же кінцевий вигодонабувач) – особа, яка є фактичним власником компанії, навіть якщо до складу засновників воно не входить;
  • контролює боржника обличчя – особа, яка має або мала в останні два роки перед визнанням ТОВ банкрутом можливість впливати на його діяльність.
А тепер докладніше.
Поки ТОВ в доброму здоров'ї, працює і відповідає за своїми зобов'язаннями, ніхто на особисте майно засновників зазіхати не вправі. Але якщо бізнес не пішов або компанія спочатку створювалася не з самими чистими намірами, то при наявності непогашених боргів перед кредиторами товариство зобов'язане оголосити себе банкрутом.
І ось тут при нестачі капіталу ТОВ для покриття своїх боргів може вступити стаття 3 закону від 08.02.1998 № 14-ФЗ: «У разі неспроможності (банкрутства) товариства з вини його учасників… на зазначених учасників у разі недостатності майна товариства може бути покладена субсидіарна відповідальність за його зобов'язаннями».
Так, звичайно, кредитори повинні довести, що до банкрутства товариства та наявності непогашених боргів привели саме дії учасників або інших контролюючих осіб. І доводять! Зацікавлені можуть пошукати в мережі огляд арбітражної судової практики у справах про притягнення до субсидіарної відповідальності засновників (учасників) ТОВ. Такі позови активно розглядаються в судах з 2009 року, і засновники дійсно розплачуються своїм майном за зобов'язаннями створеної ними компанії. Ось така виходить необмежена обмежена відповідальність.
«Дозвольте, — скажете ви, — а чому ми говоримо тільки про відповідальність учасників ТОВ? А якщо фірмою керував сторонній директор. До нього і всі питання».
Ну, по-перше, згідно зі статистикою нашого сервісу по підготовці документів для реєстрації ТОВ та ВП, лише в 19% випадків директором стає сторонній найманий працівник не з числа засновників (6775 з 35462 комплектів документів). А по-друге, як раз для того, щоб не перекладати всю відповідальність за банкрутство на керівника, часто номінального, закон № 127 «Про неспроможності» ввів поняття «контролюючий боржника обличчя».
Під цими особами розуміють, в тому числі, учасників ТОВ, які давали директору вказівки діяти певним чином. І не тільки учасників, але й тих, хто входив в склад товариства не далі, ніж два роки тому. Директор, який теж несе свою частку відповідальності, може від неї звільнитися, якщо доведе, що при доведення компанії до банкрутства діяв за прямою вказівкою засновників.
Більш того, у відношенні осіб, контролюючих боржника (читай – учасників ТОВ), діє презумпція вини. Це означає, що поки не доведено інше, вважається, що суспільство стало банкрутом завдяки їх діям або бездіяльності, якщо:
  • угоди, які заподіяли шкоду кредиторам, вчинені з схвалення або на користь контролюючого особи;
  • обов'язкові документи бухгалтерського обліку відсутні або перекручені.
чи Можна уникнути субсидіарної відповідальності учасників, якщо не заявляти про банкрутство, а швидко розпродати все, що залишилося майна, і ліквідувати ТОВ? Можна, звичайно, але не раджу, щоб, крім розборок з кредиторами, не потрапити ще і під кримінальну відповідальність за статтею 195 КК РФ.
На жаль, а для кредиторів до щастя, ТОВ так просто не закриєш. Це ІП може знятися з реєстраційного обліку всього за п'ять днів і з боргами. Його кредитори теж, звичайно, у спокої не залишать, але закрити ІП з боргами поза процедури банкрутства можна. До речі, підприємцю в деяких випадках навіть вигідно визнати себе банкрутом, але це вже інша історія.
Що стосується ТОВ, то якщо в процесі ліквідації з'ясовується, що його майна для задоволення вимог кредиторів недостатньо, ліквідаційна комісія зобов'язана подати заяву про банкрутство. Тому не варто вірити сумнівним оголошенням організувати швидку ліквідацію ТОВ з боргами без процедури банкрутства.
Для захисту інтересів кредиторів при виведенні активів (це коли все майно компанії швидко та недорого розпродається, часто своїм же людям) законом про банкрутство введена глава про оспорювання угод боржника. Ці норми дозволяють оскаржити угоди, здійснені з метою виведення активів, і повернути реалізоване майно або його дійсну вартість в конкурсну масу. Причому, правочини, вчинені не тільки напередодні подачі заяви про банкрутство, а за попередні три роки.
Про задоволення своїх інтересів за рахунок учасників ТОВ заявляє і держава. Стаття 49 НК РФ: «Якщо грошових коштів ліквідованої організації… недостатньо для виконання в повному обсязі обов'язки по сплаті податків і зборів, належних пенею і штрафів, залишається заборгованість повинна бути погашена засновниками (учасниками) зазначеної організації».
Наведемо кілька показових приклади притягнення до субсидіарної відповідальності учасників ТОВ та осіб, контролюючих боржника:
  1. ТОВ «ТД " Вега», маючи власний непогашений кредит на суму 93 млн рублів, за рішенням загальних зборів учасників стає поручителем по кредиту для ТОВ «Арт Віжен Груп». Обсяг взятих на себе зобов'язань за договором поруки – 122 млн рублів, при цьому балансова вартість активів «ТД Вега» становить лише 99 млн рублів. Для підписання договору поруки не було ніякої економічної доцільності, і в результаті дій керівника і учасників ТОВ «ТД " Вега» доведене до банкрутства. Суд визнав вину керівника та двох учасників товариства і залучив їх до субсидіарної відповідальності: за 42,6 млн рублів з кожного. (Ухвала арбітражного суду р. Москви по справі № А40-82872/10-70-400"Б").

  2. Учасники ТОВ «Дуслык» в процесі реорганізації вивели всі активи в іншу створену ними компанію. При цьому саме суспільство мало заборгованість по податках, і ИФНС звернулася з заявою про визнання ТОВ «Дуслык» неспроможним. В рамках притягнення до субсидіарної відповідальності суд зобов'язав учасників товариства виплатити заборгованість по податках в сумі 675 тисяч рублів. (Рішення арбітражного суду Республіки Башкортостан по справі № А07-7955/2009).
загалом, вести бізнес треба обачно. І якщо щось пішло не так, а таке відбувається частіше, ніж якщо щось пішло на ура!», то 10 тис. рублями статутного капіталу можна не відбутися. Дякую за увагу.
Дякую за увагу.
І так, трохи не забув, Василю з прикладу вище реально треба напружитися і повернути як мінімум гроші співробітникам. Або ж бути готовим до всього.
Тим, хто зацікавився даною темою і для кого вона виявилася злободенною, рекомендуємо ознайомитися зі статтею: Відповідальність засновника за діяльність ТОВ у 2016 році
Інші статті з нашого блогу на Хабре:


Джерело: Хабрахабр

0 коментарів

Тільки зареєстровані та авторизовані користувачі можуть залишати коментарі.